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非居民企業股權轉讓和其他所得稅收規定及風險
發布于2012-6-25 15:23:12  被閱覽數:2290

一、非居民企業股權轉讓相關稅收規定

1、國稅函(2009)81號-國家稅務總局關于執行稅收協定股息條款有關問題的通知

2、國稅函(2009)698號-國家稅務總局關于加強非居民企業股權轉讓所得企業所得稅管理的通知

3、國稅函(2009)601號-國家稅務總局關于如何理解和認定稅收協定中“受益所有人”的通知

4、國稅發[2009]3號-關于印發《非居民企業所得稅源泉扣繳管理暫行辦法》的通知

5、國稅發[2009]124號-國家稅務總局關于印發《非居民享受稅收協定待遇管理辦法(試行)》的通知

6、《企業所得稅法》規定,非居民企業取得所得適用稅率為20%。實施細則第九十一條則明確,非居民企業取得的所得,減按10%的稅率征收企業所得稅。即一般境外企業轉讓我國企業股權或者取得我國企業的股息分配,均需要繳納10%的企業所得稅。

但如果該非居民企業是屬于與我國簽訂了稅收協定或安排的國家或地區的居民企業,則可享受稅收協定優惠規定。

二、非居民企業和股權轉讓形式、資本利得

1、非居民企業包括兩種:

(1)依照外國(地區)法律成立且實際管理機構不在中國境內,但在中國境內未設立機構、場所且有來源于中國境內所得的企業。

(2)依照外國(地區)法律成立且實際管理機構不在中國境內,在中國境內雖設立機構、場所但取得的所得與其所設機構、場所沒有實際聯系的企業。

2、非居民企業股權轉讓形式

(1)非居民企業將對中國居民企業的股權轉讓給中國居民企業,以依照有關法律規定或者合同約定對非居民企業直接負有支付相關款項義務的單位或者個人為扣繳義務人。

(2)非居民企業將對中國居民企業的股權轉讓給非居民企業,由取得所得的非居民企業自行或委托代理人向被轉讓股權的境內企業所在地主管稅務機關申報納稅,被轉讓股權的境內企業應協助稅務機關向非居民企業征繳稅款。被轉讓股權的境內企業在依法變更稅務登記時,應將股權轉讓合同復印件報送主管稅務機關。

(3)實質審查原則:境外投資方(實際控制方)通過濫用組織形式等安排間接轉讓中國居民企業股權,且不具有合理的商業目的,規避企業所得稅納稅義務的,主管稅務機關層報稅務總局審核后可以按照經濟實質對該股權轉讓交易重新定性,否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。即認定該境外投資方(實際控制方)取得了轉讓中國居民企業的股權所得,應按我國稅法規定繳納企業所得稅。

境外投資方(實際控制方)間接轉讓中國居民企業股權,如果被轉讓的境外控股公司所在國(地區)實際稅負低于12.5%或者對其居民境外所得不征所得稅的,應自股權轉讓合同簽訂之日起30日內,向被轉讓股權的中國居民企業所在地主管稅務機關提供以下資料:

  A、股權轉讓合同或協議;

  B、境外投資方與其所轉讓的境外控股公司在資金、經營、購銷等方面的關系;

  C、境外投資方所轉讓的境外控股公司的生產經營、人員、賬務、財產等情況;

D、境外投資方所轉讓的境外控股公司與中國居民企業在資金、經營、購銷等方面的關系; 

E、境外投資方設立被轉讓的境外控股公司具有合理商業目的的說明。

(4)排除情況:不適用于非居民企業在公開的證券市場上買入并賣出中國居民企業的股票取得的所得。

三、股權轉讓所得和其他所得計算方式

1、股權轉讓所得=股權轉讓價-股權成本價

(1)股權轉讓價是指股權轉讓人就轉讓的股權所收取的包括現金、非貨幣性資產或者權益等形式的金額。如被投資企業有未能分配的利潤或稅后提存的各項基金等,股權轉讓人隨股權一并轉讓該股東留存收益權的金額,自2008年1月1日起不得從股權轉讓價中扣除。

(2)股權成本價是指股權轉讓人投資入股時向中國居民企業實際交付的出資金額,或購買該項股權時向該股權的原轉讓人實際支付的股權轉讓金額。

計算股權轉讓所得時,如非居民向境內投資或轉讓股權時以人民幣以外的幣種計價的,應以非居民企業向被轉讓股權的中國居民企業投資時或向原投資方購買該股權時的幣種計算股權轉讓價和股權成本價。如果同一非居民企業存在多次投資的,以首次投入資本時的幣種計算股權轉讓價和股權成本價,以加權平均法計算股權成本價;多次投資時幣種不一致的,則應按照每次投入資本當日的匯率換算成首次投資時的幣種。

2、股息、紅利等權益性投資收益和利息、租金、特許權使用費所得,以收入全額為應納稅所得額。

四、稅收協定條款

1、提出享受稅收協定待遇審批申請。

非居民需要享受以下稅收協定條款規定的稅收協定待遇的,應向主管稅務機關或者有權審批的稅務機關提出享受稅收協定待遇審批申請:

 (1)稅收協定股息條款;

 (2)稅收協定利息條款;

 (3)稅收協定特許權使用費條款;

(4)稅收協定財產收益條款。

2、在提出非居民享受稅收協定待遇審批申請時,納稅人應填報并提交以下資料:

  (1)《非居民享受稅收協定待遇審批申請表》(見附件2);

  (2)《非居民享受稅收協定待遇身份信息報告表》(分別企業和個人填報,見附件3和附件4);

  (3)由稅收協定締約對方主管當局在上一公歷年度開始以后出具的稅收居民身份證明;

  (4)與取得相關所得有關的產權書據、合同、協議、支付憑證等權屬證明或者中介、公證機構出具的相關證明;

  (5)稅務機關要求提供的與享受稅收協定待遇有關的其他資料。

 

五、稅收籌劃

1、投資方主體的選擇

對于不同國家(地區)的投資主體,股東或投資者在收取股息紅利時所征收的企業所得稅稅率是不同的,最高為15%,一般外國企業的稅率為10%,香港等地區(國家)企業符合稅收協定的條件的稅率為5%,外國個人則為0%。

同時,針對投資者提供專利權、商標權、著作權、非專利技術、以及其他特許權的使用權取得的特許權使用費所得,不同投資主體的稅率差異也很大,一般外國企業為10%,香港企業為5%,,外國個人則是20%,(雙邊協定多數為10%)。

由此可見,國家對不同投資方主體采用了不同的稅收政策。投資者可以通過在國外、香港等地建立不同組織形式的投資企業來組建外商投資企業,從而利用國家對投資方稅收優惠政策來節省投資方的稅負。
2、非居民企業取得股權轉讓所得,符合財稅〔2009〕59號文件規定的特殊性重組條件并選擇特殊性稅務處理的,應向主管稅務機關提交書面備案資料,證明其符合特殊性重組規定的條件,并經省級稅務機關核準。

3、補救措施:非居民企業已按國內稅收法律法規的有關規定征稅后,提出享受減免稅或稅收協定待遇申請的,主管稅務機關經審核確認應享受減免稅或稅收協定待遇的,對多繳納的稅款應依據稅收征管法及其實施細則的有關規定予以退稅但不退還相關滯納金、罰款和利息。(自結算繳納補征稅款之日起三年內)

 

六.稅務機關調整權

1、非居民企業向其關聯方轉讓中國居民企業股權,其轉讓價格不符合獨立交易原則而減少應納稅所得額的。稅務機關有權按照合理方法進行調整。 698號文件規定該通知自2008年1月1日起生效,發生在2008年以后所得的符合本通知規定的非居民股權轉讓所得都要追溯調整。

2、以獲取優惠的稅收地位為主要目的的交易或安排不應構成適用稅收協定股息條款優惠規定的理由,納稅人因該交易或安排而不當享受稅收協定待遇的,主管稅務機關有權進行調整。

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